5个关于女职工计划生育政策的高频问题

我们先来看一个案例：

小孙在深圳某公司做前台。

2017年8月，公司组织员工体检后得知小孙已经怀孕，但小孙还没有结婚。

公司的规章制度规定“员工必须遵守国家和地方的计划生育法律、法规和政策，否则，公司可立即解除劳动合同。”

公司认为小孙的行为已经严重违反公司的规章制度，就解除了与小孙的劳动合同。

小孙认为公司不能解雇她，申请劳动仲裁，要求公司支付违法解除劳动合同的赔偿金。

我们顺着这个案例，思考几个问题。

第一个问题：女职工未婚先孕，是否违反了计划生育政策？

很多HR会说违反。

其实司法实践中，对于这个问题，一般认为未婚先孕不违反计划生育政策，从计划生育法的规定来说，你不能未婚先育，是指你不能生，但不是说，你不能怀孕。意思是你生的时候一定要结婚的，否则，你才违法。

所以，司法实践的普遍观点是认为未婚先孕不违反计划生育政策，未婚生育才违反计划生育政策。

那这个案例，结果就很清楚了，小孙没有违反计划生育政策，公司辞退她就是违法的，公司需要支付违法解除劳动合同的赔偿金。

第二个问题：已婚女职工生育第二胎，是否违反了计划生育政策？

很多HR会说，现在都鼓励二胎啦，怎么可能会违法。

其实我们国家现在实行的是全面二孩政策，不是二胎政策。

如果已婚女职工生育第一胎是单胞胎的，那再生育第二胎，就是合法生育，没有违反计划生育政策。

如果已婚女职工生育第一胎是双胞胎或多胞胎的，那再生育第二胎，就是违反计划生育政策。

第三个问题：女职工违反计划生育政策，能否享受产假？

这个问题，基本上全国应该都是统一意见的：就是即使女职工违反计划生育政策生育，她也享有休产假的权利。

这个是从女职工的生理角度出发的，因为她要通过休产假来恢复她的身体健康。

我们不能因为她违反计划生育政策了，就不让她休产假，这样子是不人道的。

所以，未婚先育等违反计划生育政策的女职工也是享有那98天的基础产假的。

但是，对于符合计划生育政策的一些奖励假，比如，广东省规定有80天的奖励假，未婚先育等违反计划生育政策的女职工就不享有了。

第四个问题：女职工违反计划生育政策，能否享受生育保险待遇？

生育保险待遇有哪一些呢？比如：孕检以及生育的费用，生育保险基金来承担；产假期间，产假工资或生育津贴，女职工也是可以享受的。

但是，如果女职工违反计划生育政策的，这些就不能享有了。

因为计划生育政策毕竟是基本国策，不能违反了计划生育政策，在经济上还跟遵守计划生育政策的女职工享有同样的待遇。

所以，女职工违反计划生育政策，不能享受生育保险待遇。

第五个问题：女职工违反计划生育政策，能否解除劳动合同？

当前司法实务中，对于这个问题，绝大多数地区的主流观点是：不能。

虽然从表面上看，违反计划生育政策的女职工本身有违法行为。

但是从另一个侧面看，计划生育关系是公民与国家之间的法律关系，属于行政法调整范畴。

女职工违反计划生育政策，应承担的是行政责任，缴纳社会抚养费。

但这是另外一个法律关系，跟女职工与单位之间的劳动关系不同，两个法律关系不能混同。

另外，《妇女权益保障法》、《女职工劳动保护特别规定》等法律都规定了，不得因女职工怀孕、生育、哺乳等情形而解除劳动合同，这里的规定并没有区分女职工的怀孕、生育是符合计划生育政策的还是违反计划生育政策的，只要是女职工怀孕并生育的，就享有法律法规规定的就业保障权。所以，单位是不能因为女职工违反计划生育政策而解除劳动合同的。

当然，个别地区的观点是一定条件下可以解除劳动合同，比如广东的做法是，单位事先在规章制度中规定或者劳动合同中约定了，女职工违反计划生育政策就可以解除劳动合同的话，那么，单位是有权解除的。

所以给大家一个【实操建议】

广东地区的HR，建议在劳动合同中增加这么一个条款：如乙方违反计划生育政策规定的，甲方有权单方面解除劳动合同并不予支付经济补偿。这样的条款，在广东，还是挺有用的。

如果你去看各省的计生条例的话，你会发现，广东、云南、江西、海南、福建，这五个省都规定了，超生就可以开除或辞退，而其他绝大多数的省都是没有这样的规定的。

总结下：

1、未婚先孕不违反计划生育政策，未婚生育才违反计划生育政策。

2、如果已婚女职工生育第一胎是双胞胎或多胞胎的，那再生育第二胎，才是违反计划生育政策。

3、违反计划生育政策女职工可以休98天的产假，但不能休计划生育奖励假。

4、违反计划生育政策的女职工，不能享受生育保险待遇。

5、用人单位不能以女职工违反计划生育政策为由解除劳动合同。