法律分析|现行政策对虚拟币相关事宜的影响

发布于 2021-10-13 10:32

-背景-

自2021年5月至今，国家持续加强对挖矿和虚拟货币交易行为的限制管理：

5月19日银行业协会等发布《关于防范虚拟货币交易炒作风险的公告》；

9月24日发改委与央行同时发出两份联合文件：《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》及《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》；

内蒙古、云南、青海、四川等多地政府相应中央“打击比特币挖矿和交易行为”的号召，也纷纷出台相应的限制政策。

(各地出台的相应限制政策)

-政策出发点-

我们认为，国家对虚拟货币相关活动的限制政策主要基于以下两个层面：

1）维护经济金融秩序——防止虚拟货币交易炒作滋生赌博、非法集资、诈骗、传销、洗钱等违法犯罪活动。

2）推进节能减排——防止虚拟货币“挖矿”活动盲目无序发展阻碍能源保护，阻碍碳中和目标的实现。

根据目前的文件可知，政府对“挖矿”活动的总体评价为“盲目无序”，“低贡献”，“大消耗”，对挖矿行为的发展极为限制。政府对虚拟货币相关买卖业务活动定性为非法金融活动，并明确参与虚拟货币投资交易活动也存在法律风险。

-具体分析-

一、国家对虚拟货币相关活动的限制

2021年9月24日，中国人民银行、中央网信办、最高人民法院、最高人民检察院、工业和信息化部、公安部、市场监管总局、银保监会、证监会、外汇局发布《关于进一步防范和处置虚拟货币交易炒作风险的通知》（以下简称“通知”）。我们对该《通知》的法律分析如下：

1）关于发布主体：相比较之前的发文，本次《通知》的联合发布主体增加了公安部、最高检与最高法，说明我国已经准备从司法层面开始打击虚拟货币交易，未来极有可能通过立法或者司法解释进一步明确虚拟货币交易的违法性；

2）关于内容表述：更加严格——

·再次强调虚拟货币的本质属性：本次《通知》继2013年12月5日人民银行等五部委发布《关于防范比特币风险的通知》后再次强调了虚拟货币的本质属性，不具有与法定货币等同的法律地位，不应且不能作为货币在市场上流通使用，并首度提出虚拟货币具有使用加密技术及分布式账户或类似技术、以数字化形式存在等主要特点。

·表明虚拟货币相关业务活动属于非法金融活动:本次《通知》继2017年9月4日由央行等七部委发布的《关于防范代币发行融资风险的公告》后再次强调了禁止虚拟货币相关业务活动，并进行了列举式的明确，主要包括：（1）开展法定货币与虚拟货币兑换业务；（2）开展虚拟货币之间的兑换业务；（3）作为中央对手方买卖虚拟货币；（4）为虚拟货币交易提供信息中介和定价服务；（5）代币发行融资（ICO）；（6）虚拟货币衍生品交易等。

·强调对境外交易所的打击：相较过去文件中主要提及的对国内虚拟货币交易所的限制，本次《通知》明确提出打击境外虚拟货币交易所，明确境外交易所向国内提供服务同样属于非法金融活动，在境内为境外交易所提供服务的人员亦需要承担相应的法律责任，并对行为进行了列举式的明确：营销宣传、支付结算、技术支持。

·首度提出参与虚拟货币投资交易活动存在法律风险与追究刑事责任：本次《通知》的重点条文为第一条第（四）款，“参与虚拟货币投资交易活动存在法律风险。任何法人、非法人组织和自然人投资虚拟货币及相关衍生品，违背公序良俗的，相关民事法律行为无效，由此引发的损失由其自行承担；涉嫌破坏金融秩序、危害金融安全的，由相关部门依法查处”。

2021年5月19日的《关于防范虚拟货币交易炒作风险的公告》表明虚拟货币相关投机交易活动存在虚假资产风险、经营失败风险、投资炒作风险等多重风险，本次《通知》则首度提出参与虚拟货币投资交易活动存在法律风险。

二、国家对“挖矿”行为的限制

2021年9月24日、国家发展改革委等部门发布《关于整治虚拟货币“挖矿”活动的通知》，该文件的重点内容如下：

1）表明虚拟货币“挖矿”活动能源消耗和碳排放量大，对国民经济贡献度低，对产业发展、科技进步等带动作用有限，加之虚拟货币生产、交易环节衍生的风险越发突出，其盲目无序发展对推动经济社会高质量发展和节能减排带来不利影响；

2）将虚拟货币“挖矿”活动列为淘汰类产业。实行差别电价。将虚拟货币“挖矿”项目纳入差别电价政策实施范围，执行“淘汰类”企业电价，加价标准为每千瓦时0.30元，地方可根据实际情况进一步提高加价标准；

3）禁止新增虚拟货币“挖矿”项目报装接电，严格用电报装业务审核，不得以任何名义向虚拟货币“挖矿”企业供电，在办申请的报装项目一律停止办理。严格落实电力业务许可制度，严禁以网前供电、拉专线等方式对新建虚拟货币“挖矿”项目的企业供电。