招标代理服务费可以从投标保证金中扣除吗?

1.投标保证金不得挪用。《招标投标法实施条例》第二十六条第三款规定：“招标人不得挪用投标保证金”。本案例中，招标代理直接从投标保证金中扣除招标代理费，属于变相挪用投标保证金。

2.中标人支付招标代理服务费属第三方代为履行。《合同法》第65条规定：“当事人约定由第三人向债权人履行债务的，第三人不履行债务或者履行债务不符合约定，债务人应当向债权人承担违约责任。”由该条可以得出，所谓第三人代为履行，是指第三人依照合同当事人约定由其向债权人履行债务。第三人不履行债务或者履行债务不符合约定的，债务人应当向债权人承担违约责任。合同当事人就此所订合同，通常称为第三人代为履行合同。其法律特征如下：

另外，对于超过诉讼时效期间的债权，不得作为主动债权而主张抵销。就本案例而言，中标人还未与招标人签订合同，因此退还投标保证金的法定时间未到，在未签订中标合同之前，投标保证金的法律性质仍属投标担保，不属于招标人或招标代理对中标人的债务。只有当中标人与招标人签订合同或者投标保证金超投标有效期的，才构成招标人或招标代理机构对中标人的债务。因此在合同未签订之前且属投标有效期内时，招标代理机构直接扣取代理费于法无据。

6.到期债务抵销有异议期。《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国合同法〉若干问题的解释(二)》第二十四条规定，“当事人对合同法第九十六条、第九十九条规定的合同解除或者债务抵销虽有异议，但在约定的异议期限届满后才提出异议并向人民法院起诉的，人民法院不予支持；当事人没有约定异议期间，在解除合同或者债务抵销通知到达之日起三个月以后才向人民法院起诉的，人民法院不予支持”。本案例中，招标代理机构在未取得中标人A同意情况下直接扣取招标代理服务费，程序上是有欠缺。

一方面招标代理从投标保证金抵扣招标代理服务费时，招标代理服务费必须是招标文件中已明示的金额或收取标准，中标人与招标代理机构对此不能是有争议，否则不能抵扣；从另一个角度上讲如果招标代理服务费和投标保证金是到期的、确定的且无争议的，是可以抵销的。另一方面对于招标代理机构而言，即使双方互有到期债务，仍应履行债务抵扣通知手续并约定异议期间，更有利于代理服务费收取。