疫情法规解读:新冠疫情背景下企业降低用工成本的合规建议
发布于 2021-10-13 13:49
文：陈子尘
随着新冠疫情在国内的逐渐结束，各地陆续开始全面复工复产，很多创业者准备在疫情过后开公司、办企业。当然，创业者首要思考的问题是，公司如何生存、如何发展，但需要提醒创业者的是，在考虑公司如何赚钱的同时，也要在法律方面做一些基本的思考和筹划。因为如果设立公司时有些法律问题没有处理好，很可能给公司未来的发展埋下隐患。本文将要围绕公司设立流程展开，帮助出资人防范包括出资不实、设立协议不当及并购等方面的法律风险。
公司设立是成立的必经程序，而公司成立是公司设立的法律后果。若要成立有限责任公司，公司设立人与公司成立时的股东是一致的；若要成立股份有限公司，除发起人之外，还可能有不参与设立行为，通过在设立过程中认购股份而成为公司股东的人，因此，在股份公司，公司发起人、设立人与股份有限公司的股东存在差别，这也是合法的。
首先，根据我国《公司法》，股东可以用货币出资，也可以用非货币性资产出资，像知识产权出资、土地使用权等。既然是非货币性资产，就必须先确定价值，就必须进行评估，这种评估必须要找具有专业资质的评估机构，以评估所确定的价值作为出资额。
其次，股东必须将非货币性资产过户到公司名下，公司必须成为资产的所有权人，否则，在法律上不视为出资完毕，或者是出资瑕疵。如果非货币性资产出资出现低价差额，公司设立时的其他股东要为此承担连带补交责任，其他股东也有权要求补足差额。
在公司设立过程中，发起人难免要为公司设立对外签订一些合同，比如雇佣人员、租赁场地、发布广告等。根据我国法律，“发起人为设立公司以自己名义对外签订合同，合同相对人请求该发起人承担合同责任的，人民法院应予支持。公司成立后对前款规定的合同予以确认，或者已经实际享有合同权利或者履行合同义务，合同相对人请求公司承担合同责任的，人民法院应予支持。
因此，律师建议：设立公司过程中，最好以设立中的公司名义对外签订合同、招聘人员、租赁场地等。如果以设立人名义对外开展工作，公司成立后必须由公司告知对方，最好能改变主体。
完成公司设立所需的前期法律事务，主要包括成立筹备组，组织发起人进行磋商与会谈，确定公司设立方式等相关事项，制作会议记录，起草、审查并修改《出资协议书》等法律文件；这里，需要重点讲讲《出资协议书》。
首先，对于有限责任公司而言，出资协议不是公司设立的必要法律文件。因此在实践中，会出现有些公司的出资人之间缺少书面的出资协议。这样会导致出资人的权利和义务的边界模糊，当公司设立活动出现与预想结果相悖的情况时，造成不必要的成本和资源浪费，甚至引发纠纷。因此，律师在此建议，最好签订一份《出资协议书》。
关于《出资协议书》，比较重要的一个问题是其与公司章程之间的关系。从实质上说，《出资协议书》和公司章程之间应为相互平行或者独立的法律关系。
股东投资协议受我国《合同法》的规制。因此，不论公司成立与否、也不论公司是否注销，股东投资协议仍具有法律效力，对全体出资人有法律效力。其中，涉及以公司成立后的股东之间、股东与公司之间的关系的内容，只要不违反法律和行政法规的强制性规定，对各缔约投资股东依法具有规范和约束的效力。
因此，鉴于《出资协议书》和公司章程从本质上是平行关系，不存在效力的高低，那就需要明确二者发生冲突时以何为准。律师建议，在起草公司章程时应明确约定，若公司章程和出资协议不一致时以何者为准；务必要注意的一点是，一般而言，签署在后的文件对相关事项作出新的约定的，视同约定各方对之前约定作出修改。
设立的程序一般事务性的工作。在简政放权的大背景下，成立公司的手续越来越亲民。其中，重要的一些程序包括公司名称预先核准、设立程序登记、起草办理公司设立工程中的各项法律文件，包括公司章程。
当前可能是并购的一个大好时机。从法律上说，并购需要审核收购标的进行尽职调查、设计交易方案、并购后的经营管理等一系列问题，设计到很多的重要的法律问题。 稍有不慎，可能带来很大的麻烦。
在抗击新冠肺炎的背景下，有一个问题特别重要，即对职工劳动关系的保护，避免涉及劳动诉讼和仲裁。建议重点要做好以下几个方面问题：足额缴纳员工社会保险；涉及到员工安置的，要及时足额支付安置费用，不能拖欠。
在收购过程中，经常需要补缴社保和公积金费用。在这方面，社保费用是一定要补缴的，不存在过了诉讼时效或者追溯期的概念。但社保费用的确定是劳动监察部门的职责，而且欠缴的费用还要征收滞纳金。因此，涉及到非常棘手的法律问题，潜在不利因素还可能会影响公司估值。
因此，建议在收购协议中由原股东协商确定一个可能补缴时承担的责任。更重要的是，非常时期务必要处理好劳动关系，避免给社会造成不稳定因素。
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